关键词：丽水刑事律师 刑事案件 斗殴 正当防卫

一、斗殴是否存在正当防卫

在因互殴致人死亡的案件中，行为人往往以防卫过当为由进行辩解，要求减轻或者免除处罚。刑法理论上一般认为，在斗殴中，双方主观上都有殴打即侵害对方的意图，客观上相互实施积极的殴打行为，因此不存在正当防卫的前提条件和合法目的。所以，斗殴的任何一方一般没有正当防卫的权利。但是，斗殴过程中在两种情况下可以进行正当防卫：一是在斗殴中，如果一方明示并且实际中止斗殴，另一方仍然进行攻击时，中止的一方可以进行正当防卫；二是在一般性斗殴中，一方的攻击急剧加重时，另一方可以进行正当防卫。例如以下案件中的情况：

某一天，唐某接到朋友吴某电话告知，其母亲被邹某打了一耳光。唐某听后赶到现场，质问邹某为何要打其母亲。邹某不但不赔礼道歉，反而以“打了又怎样”的恶语相挑衅。唐某气愤之下冲上去抓住邹某的衣领，邹某便一拳打过来，于是两人拳脚相加、相互殴打起来。邹某挨了几拳，于是往自己家中走去。此时，唐某也没有再追赶。邹某回家后拿了一根粗钢管返回事发现场，在追上唐某时便一钢管击打过去，被唐某及时躲过。后唐某无路可逃将邹某拦腰抱住，但邹某手里仍挥舞着钢管。情急之下，唐某就向现场的围观者喊了一句“快过来帮忙”。于是围观的吴某冲上去夺过邹某的钢管，并对着邹某的头部击打一钢管。邹某倒地后，吴某准备继续击打，被唐某及时阻拦。唐某马上打“１１０”报警、“１２０”组织抢救，并主动支付了医药费。然而邹某因颅内大出血经抢救无效死亡。

分歧意见：对此案被告人唐某的定性有两种不同意见，一种意见认为，唐某和吴某构成故意伤害罪。另一种意见认为，唐某的行为属于正当防卫，不构成犯罪。

我们同意第二种意见。理由如下：

首先，唐某的行为应属于在斗殴中发生的正当防卫。刑法理论上一般认为，在斗殴中，双方主观上都有殴打即侵害对方的意图，客观上相互实施积极的殴打行为，因此不存在正当防卫的前提条件和合法目的。所以，斗殴的任何一方一般没有正当防卫的权利。但是，斗殴过程中在两种情况下可以进行正当防卫：一是在斗殴中，如果一方明示并且实际中止斗殴，另一方仍然进行攻击时，中止的一方可以进行正当防卫；二是在一般性斗殴中，一方的攻击急剧加重时，另一方可以进行正当防卫。

本案中，当邹某拿出钢管追打唐某后，其攻击明显急剧加重，而唐某已经自动放弃斗殴并开始逃跑。但邹某仍紧追不放，并继续向唐某攻击，即用钢管行凶。显然，对于已经终止斗殴行为的唐某来讲，邹某的攻击行为就成为一种正在进行的不法侵害，而且严重威胁到唐某的人身安全。唐某为了保护自己的人身权利不受非法侵害而将不法侵害人抱住，完全具备正当防卫的条件。而且唐某采取的防卫手段也没有明显超过必要限度。

其次，唐某和吴某构成共同故意伤害罪的观点不能成立。理由有三：其一，唐某主观上没有犯罪意图，只是为了避免自己遭受正在发生的不法侵害。因为此时唐某已经放弃斗殴，并开始逃跑，邹某拿着钢管追打的行为就属于一种不法侵害。其二，唐某之所以要人来帮忙，是因为虽然已经抱住邹某，但其仍然手上挥舞着钢管，可以继续实施不法侵害，所以唐某只能求助他人帮他夺下凶器。其三，至于吴某夺下凶器后对邹某击打完全出乎唐某意料之外。这一点可以从吴某打倒邹某后，唐某及时有效制止吴某的进一步击打并马上打“１１０”报警、“１２０”组织抢救，并主动支付了医药费等一系列客观表现得到印证。可见，唐某自始至终主观上没有伤害的犯罪故意，也没有伤害的行为，当然不能构成故意伤害罪。既然没有犯罪故意，纵然吴某有伤害邹某的犯罪故意，那么，由于二人没有相同的犯罪故意，也就没有犯罪意思联络，从而共同犯罪也就无从谈起。

综上所述，笔者认为，邹某的死亡与唐某无直接因果关系，本案中唐某的行为应当以正当防卫论处。

二、亲属之间因矛盾激化引起斗殴是否存在正当防卫

亲属之间因家庭琐事发生矛盾并激化后导致暴力，在他们之间是否存在正当防卫的问题，应当根据案件的具体情况决定。在一般情况下，如果一方对他方首先使用暴力或者暴力相威胁，受害一方是可以采取必要防范措施的，但是不能超过必要的限度。如果超过必要的限度造成不应有的损失的，则属于防卫过当，应当承当相应的形式责任。例如以下一案：

被告人叶某，女，成年人，某县山村农民。经人介绍，叶某与邻村男青年王某结婚。同时，按照两家的约定。王某的妹妹也嫁给叶某的哥哥为妻，双方都不要彩礼。两家换亲后，叶因家庭琐事多次与王家的人发生争吵，王某为此动手打了叶某几次。尤其是叶某因与婆婆吵嘴，将婆婆气得心脏病发作，送往医院抢救后方才脱离险境。外出打短工的王某回来听说后，将叶某痛打了一顿，使叶某两日没有起床。叶家父母听说后，即于当年冬天赶着自家马车将叶某接回娘家居住。王家不让叶某走，两家人发生争执，互相动手撕扯起来。王某见岳父执意要接走叶某，一怒之下便跑回屋中，拔出一把尖刀，将拉车的马捅死。从此，两家积怨更深，叶某回娘家后便一去不归。王家父母也想让女儿回娘家来，以此相要挟叶家劝叶某回婆家。但王家女儿与叶某的哥哥感情甚好，二人为躲避这种纠葛，索性离家出走，外出谋生。为此，王家的人更觉愤怒，觉得自己既走了儿媳，又赔了女儿，下决心挽回面子和损失。春节过后不久，王家父子三人即气势汹汹来到叶家，要叶某随其回去。因叶某赶场不在家，叶家的人又闭门不出，王某的父亲便让独生子把叶家的两只羊牵走，并扬言：“明天还要来，如果不让儿媳回婆家，就把他家的房子给扒了。”叶某赶场回家得知这一情况后，为免遭不测，就准备了装有铁砂、火药的火枪，又亲自试放了一枪。次日上午，王某及其父亲纠集了多人，拿着绳子到叶家要人。他们闯入叶家院子后，王父即大叫大嚷：“叶某某，你今天同意走就好好走，不同意走就捆着走！”，这里叶某同其父、母亲及两个十几岁的弟弟妹妹关着门躲在屋内不出声。王家人见叫不开门，就找来铁锨、木棍撬门。叶某见对方撬门，就举着火枪警告说：“不要撬门，再撬我就开枪了！”王某说：“你别吓唬人，我不怕你开枪！”边说边继续撬门。叶某连续警告数次，均未能制止王家人的行动，又见门被撬得摇摇晃晃，便举枪从门缝中朝外开了一枪，击中了王某，致王内脏受伤破裂，造成失血性休克死亡。

对本案叶某如何定罪存有分歧，有的人认为应当定故意杀人罪；有的人认为属于正当防卫不应承担刑事责任；还有的认为属于正当防卫，但超过了必要限度应承担相应责任。

我们认为，从本案看，叶某的目的虽然是想制止王家人的过激行为，但采取的手段却是法律所不容许的。她明知王家的目的仅仅是让她回去生活，并没有加害她本人及其家人的意思，但叶某为了不被婆家人强行接走，事先准备了火药枪，并进行了试放。在王家人尚未直接侵害其人身权利之前，即开枪射击。叶某虽然不是希望开枪打死王家的人，但她明知门外有人，明知朝门外开枪有可能发生人员伤亡的结果，仍不顾他人生命安全，朝门外开枪，最后致其丈夫王某死亡。叶某的行为符合间接故意杀人罪的特征，对叶某应以间接故意杀人罪追究其刑事责任。但由于造成该次事件与王家的非法行为也是分不开的，所以，在量刑时应考虑对叶某酌情予以从轻或减轻处罚。

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来源：丽水专业刑事律师

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